安顺市人民政府办公室关于印发安顺市安全生产警示谈话制度的通知

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浙江省杭州市人民政府


杭州市人民政府令
　
第１２２号



　　《杭州市工程建设监理管理规定》已经市人民政府常务会议审议通过，现予发布，自发布之日起施行。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　
１９９８年４月２７日

　　　　　　　　　　　 杭州市工程建设监理管理规定

第一章　总则





　　第一条　为加强工程建设监理的管理，提高工程建设项目投资效益和工程建设水平，根据国家有关规定，结合本市实际情况，制定本规定。


　　第二条　本规定所称的建设监理，是指监理单位受工程建设业主的委托，依据有关工程建设的法律、法规、规章和合同，对工程建设实施的监督管理。


　　第三条　本规定适用于杭州市市区范围内的工业及民用建筑安装、市政公用等工程监理。交通、水利、电力、电信等专业建设工程参照本规定实施监理。


　　第四条　杭州市城乡建设委员会主管全市工程建设监理管理工作，其主要职责是：
　　（一）贯彻、执行国家和省有关工程建设监理的法律、法规和规章；
　　（二）负责监理单位资质的审核、申报和管理；
　　（三）负责监理工程师资格的审核、申报和管理；
　　（四）负责工程建设监理的招投标管理；
　　（五）负责市外建设监理单位进杭承接监理业务的资格审查；
　　（六）组织建设监理业务培训、研讨、信息交流工作；
　　（七）查处工程建设监理中的违法行为。


　　第五条　监理单位和监理人员必须遵守法律、法规和行业道德准则，恪守科学、公正、诚实、信用的原则。
　　监理单位和监理人员依法执业，受法律保护。

第二章　监理范围





　　第六条　监理分为建设前期阶段监理、设计阶段监理、施工准备阶段监理、施工阶段监理。


　　第七条　建设前期阶段监理包括：
　　（一）建设项目的决策咨询；
　　（二）建设项目的可行性研究；
　　（三）编制设计任务书。


　　第八条　设计阶段监理包括：
　　（一）协助业主提出设计要求，参与评选设计方案；
　　（二）参与选择勘察、设计单位，协助业主签订勘察设计合同并监督合同的实施；
　　（三）督促设计单位限额设计、优化设计；
　　（四）审核设计是否符合规划条件要求，能否满足业主提出的功能使用要求；
　　（五）审核设计方案的技术经济指标的合理性；
　　（六）审核设计是否满足国家有关规范及国家、地方对基本建设、技术改造的有关规则、要求；
　　（七）分析设计的施工可行性和经济性。


　　第九条　施工准备阶段监理包括：
　　（一）受业主委托组织招标，编制与发送招标文件，组织评审投标书，提出定标意见；
　　（二）核查施工图预算；
　　（三）协助业主签订与工程有关的合同。


　　第十条　施工阶段监理包括：
　　（一）协助业主与承建商编制开工报告，协助业主办理开工手续；
　　（二）协助业主确认承建商选择的分包商；
　　（三）组织施工图纸会审；
　　（四）审核承建商提出的施工组织设计、施工技术方案、施工进度计划、施工质量保证体系和施工安全保证体系；
　　（五）督促、检查承建商严格执行工程承包合同和国家工程技术规范、标准，协调业主和承建商之间的关系；
　　（六）审核承建商或业主提供的材料、构配件和设备的数量及质量以及无定额材料的单价；
　　（七）控制工程进度、质量和投资，督促、检查承建商落实施工安全保证措施；
　　（八）组织分项工程和隐蔽工程的检查、验收，签发工程付款凭证；
　　（九）负责施工现场签证；
　　（十）督促承建商整理合同文件和技术档案资料；
　　（十一）协助业主组织工程交工初步验收；
　　（十二）提出交工或竣工验收申请报告；
　　（十三）参加工程验收，审查工程结算；
　　（十四）负责检查保修阶段的工程状况，督促承建商回访，监督保修直至达到规定的质量标准。


　　第十一条　下列工程建设项目，除国家法律、法规另有规定外，在施工阶段必须实行监理：
　　（一）国家、省、市重点建设项目；
　　（二）３万平方米以上成片开发建设的住宅小区建设工程项目，单位建筑面积在１．５万平方米以上的大型建设工程项目；
　　（三）使用国（境）外贷款、赠款的建设工程项目；
　　（四）政府投资的大中型工业、市政公用基础设施、社会发展事业、人防等建设工程项目；
　　（五）工业与民用建筑的地下工程（包括工程桩、围护桩、地下室、基础工程等）。


　　第十二条　除第十一条规定外，其他工程建设项目是否实行监理，由建设单位自行决定。

第三章　监理单位





　　第十三条　监理单位是指依法成立的从事监理业务的机构。


　　第十四条　监理单位应当符合国家规定的资质条件，并按规定申领工程建设监理资质证书，办理工商注册登记手续后，方可从事监理业务。


　　第十五条　监理单位资质分为甲、乙、丙三级：
　　（一）甲级监理单位可以承接监理范围内各类建设工程监理业务；
　　（二）乙级监理单位可以承接楼层２５层以下、跨度３０米以下的一般工业与民用建筑工程和高度２００米以下的高耸构筑工程以及国家建设部规定的二等其他类、二等以下其他类建筑安装工程的监理业务；
　　（三）丙类监理单位可以承接楼层１６层以下、跨度２４米以下的一般工业与民用建筑和高度１００米以下的高耸构筑工程以及国家建设部规定的三等其他类建筑安装工程的监理业务。


　　第十六条　外地监理单位进入本市从事监理业务，应当报经市工程建设监理主管部门审查批准。


　　第十七条　依法成立的监理单位，在开业前，应将本单位从事监理业务的人员名单、专业资格证书、简历及监理工程师证书报市工程建设监理主管部门，由市工程建设监理主管部门发放统一的监理上岗证。
　　监理人员必须佩戴上岗证上岗。
　　监理人员不得同时在两个或两个以上的监理单位任职。


　　第十八条　监理单位和监理人员不得在政府机关或施工、设备制造和材料供应单位任职，不得参与施工、设备制造和材料供应单位的经营活动，不得从事施工和建筑材料销售业务。

第四章　监理业务的实施





　　第十九条　实施监理的建设工程项目，应当通过招投标方式择优选择监理单位。一个工程项目一般只能委托一个监理单位承担全部监理业务，特殊工程可采取合作监理形式。


　　第二十条　业主与监理单位应当签订书面监理合同，明确双方的权利和义务。
　　监理合同应当采用建设部、国家工商行政管理局工程建设监理合同示范文本。
　　监理合同应当在签订之日起１５日内报市工程建设监理主管部门备案。


　　第二十一条　监理单位应当根据所承担的监理业务，成立由总监理工程师、监理工程师及其他监理人员组成的工程项目监理机构。
　　承担施工阶段监理业务的监理机构应当进驻施工现场，其派驻现场的监理人员应当具备该阶段监理业务的相应资格。


　　第二十二条　监理单位不得转让监理业务。


　　第二十三条　工程建设监理实行总监理工程师负责制。总监理工程师行使监理合同赋予监理单位的权限，并领导监理工程师对工程的投资、进度、质量进行全面的监督和管理；监理工程师对总监理工程师负责，承担核定专业的监理业务。


　　第二十四条　总监理工程师必须由取得监理工程师资格的监理单位在职人员担任。总监理工程师是监理单位派驻项目监理的全权负责人，对外代表监理单位向建设单位负责，对内向本单位负责。


　　第二十五条　实施监理前，业主应向设计、施工单位及有关单位发出书面通知，告知其监理单位名称、监理内容、总监理工程师或其代表姓名及权限等事项；总监理工程师或其代表也应向上述有关单位发出书面通知，告知项目监理机构组成人员的姓名及权限。


　　第二十六条　凡属监理范围内的事项，业主应通过总监理工程师或其代表对设计、施工及有关单位发布指令，不得直接对设计、施工单位发布指令。
　　总监理工程师或其代表认为业主发出的指令违反法律、法规、规章及有关规定的，有权拒绝执行，并书面通知业主，业主对此有异议的，可报告市工程建设监理主管部门处理。


　　第二十七条　实施施工阶段监理过程中，工程所用材料进场验收合格书、工序交接验收书和停、复工通知，由总监理工程师或其代表签发。
　　对监理的工程项目，施工单位结算工程进度款必须经总监理工程师签字认可；总监理工程师拒绝签字认可的，建设单位不得支付工程款，经办银行不予结算。


　　第二十八条　施工单位及有关单位应当按照监理工程师的要求提供必要的设计资料、施工原始记录、检测记录等技术、经济资料。


　　第二十九条　监理工程师应当严格履行监理职责。由于监理工程师不履行监理职责或监理工作失误造成经济损失的，监理单位应当承担相应的赔偿责任，由此造成工程质量缺陷的，按有关法律、法规规定处理。


　　第三十条　监理人员不履行监理职责的或不称职的，业主有权要求监理单位更换。


　　第三十一条　业主有权要求监理单位提供监理业务范围内的各项报告。


　　第三十二条　业主不得干扰和阻挠监理工程师的正常工作，不得擅自更改监理工程师签发的指令。


　　第三十三条　业主应当按合同的规定，及时核定、支付监理酬金。
　　监理收费标准，按国家有关规定执行。


　　第三十四条　建设监理费用可在建设单位的管理费中列支或在工程总概算中单列监理费项目支付。


　　第三十五条　凡实施建设监理的工程项目，由建设工程质量监督机构对工程质量实行监督，其工程竣工质量等级应经建设工程质量监督机构核定。

第五章　涉外工程建设项目的监理





　　第三十六条　境外企业、其他经济组织或个人在本市独立投资的工程建设项目，需要委托境外监理机构承担监理时，应当聘请境内监理单位参加，进行合作监理。
　　中外合资建设的工程项目，凡境内监理单位能够承担监理的，应当委托境内监理单位。境内监理单位不能单独承担监理业务的，经市工程建设监理主管部门批准，由境内监理单位与境外监理机构合作监理。
　　国外贷款建设项目由境内监理单位承担监理；贷款方要求境外监理机构参加监理的，境外监理机构应当与境内监理单位合作监理。


　　第三十七条　境外监理机构与境内监理单位从事合作监理，应由与其有业务往来的银行担保，经市工程建设监理主管部门批准。


　　第三十八条　境外监理机构在本市从事合作监理，应当向市工程建设监理主管部门提供下列材料：
　　（一）注册国家（地区）政府出具的注册证明书；
　　（二）所在国（地区）出具的建设监理资质等级证书；
　　（三）专业技术水平的证明材料；
　　（四）监理业绩的证明材料；
　　（五）近期资产负债表、开户银行或其他金融机构出具的资信证明；
　　（六）拟派遣监理工程师的授权书和姓名、国籍、简历、技术职称；
　　（七）担保银行的名称、地址和同意提供担保的证明文件。
　　上列材料采用外国文字书写的，申请人应同时提供中文译本。


　　第三十九条　中外合作监理双方必须签订合作监理合同。合作监理合同应包括下列内容：
　　（一）监理对象和内容；
　　（二）监理所依据的规范标准；
　　（三）双方权利和义务；
　　（四）监理费的分配；
　　（五）风险的承担；
　　（六）违约责任；
　　（七）争议解决条款。


　　第四十条　中外合作监理在我市承担监理业务，应当采用我国的技术规范，特殊情况下确需采用境外技术规范的，应当报经市工程建设监理主管部门批准。

第六章　法律责任





　　第四十一条　业主违反本规定第十一条，对应实行监理的工程不委托监理单位实施监理的，不予办理建设工程施工许可证；擅自施工的，按有关法律、法规处罚。


　　第四十二条　违反本规定有下列行为之一的，由市工程建设监理主管部门根据其情节轻重责令限期改正，并处以５０００元以上２００００元以下的罚款；情节严重的，按有关规定降低资质等级直至吊销资质等级证书：
　　（一）监理单位弄虚作假，骗取资质等级证书的；
　　（二）未办理资质等级手续或者超越资质等级承接监理业务的；
　　（三）转让监理业务的；
　　（四）故意损害国家、建设单位、设计单位、总承包单位利益的。


　　第四十三条　外地监理单位未经市工程建设监理主管部门批准，擅自在本市从事监理业务的，由市工程建设监理主管部门责令其限期改正，并处以５０００元以上２００００元以下的罚款。


　　第四十四条　对违反本规定的行为实施行政处罚，应按照《行政处罚法》规定的程序进行。


　　第四十五条　当事人对市工程建设监理主管部门的行政处罚决定不服的，可依法申请复议或直接向人民法院起诉。

第七章　附则




　　第四十六条　各县（市）工程建设监理管理工作可参照本规定执行。


　　第四十七条　本规定由杭州市人民政府法制局负责解释，具体应用中的业务问题，由杭州市城乡建设委员会负责解释。


　　第四十八条　本规定自发布之日起施行。



关于农村土地流转的案例分析

北安市人民法院 刘成江

【案情】 2000年3月，某村村民王某，将自己位于本村北大路旁的5亩承包地的承包经营权，以5000元的价格转让给本村李某父亲，之后李某之父一直耕种该承包地。2001年6月李某之父又用这5亩承包地互换了本村陈某位于南头的5亩承包地，互换双方及王某三方又签订了承包地互换协议，此后李某家耕种该土地7年之久，在此期间三方共守约定没有出现争议。 2004年，李某之父因病去世。2008年秋，因机场建设需要，有关主管部门依法征用了李某从陈某家互换来的5亩承包地，并付给一定的征用补偿。但陈某看到政府补款时，他称承包地互换违法，阻挠李某领取该地的补偿费。为此，李某诉讼法院要求确认与陈某的互换协议有效，同时享有该5亩承包地的征用补偿款。
【判决】法院认为，原告之父与被告之间关于农村土地承包地的互换行为，是自愿流转的，是双方真实意思表示，是合法有效的，没有登记只是不能对抗善意第三人。根据《农村土地承包法》第38条规定，“土地承包经营权采取互换、转让方式流转，当事人要求登记的，应当向县级以上地方人民政府申请登记。未经登记，不得对抗善意第三人”，以及《物权法》第129条规定，“土地承包经营权人将土地承包经营权互换、转让，当事人要求登记的，应当向县级以上地方人民政府申请土地承包经营权变更登记；未经登记，不得对抗善意第三人”；《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第14条规定，“承包方依法采取转包、出租、互换或者其他方式流转土地承包经营权，发包方仅以该土地承包经营权流转合同未报其备案为由，请求确认合同无效的，不予支持”。即土地承包经营权作为一项用益物权，遵循的并非是登记生效主义，而是登记对抗主义，故即使土地承包经营权未经登记亦有效，这也可以在《物权法》第127条第一款规定，“土地承包经营权自土地承包经营权合同生效时设立”得到验证，故法院最终判决原告之父与被告承包地互换协议有效，原告作为法定继承人享有南头5亩承包地的承包经营权及征用土地补偿款。
【评析】 本案是一起涉及土地承包经营权流转的案件，土地承包经营权流转主要指在土地承包经营权有效存在的前提条件下，在不改变所有权和主体种类与土地农业用途的基础上，土地承包经营权人依法将土地承包经营权转让给受让人的行为。在此案件中，有如下法律要点要解决： 第一，土地承包经营权的取得问题。依据土地承包合同取得土地承包经营权，是获得土地承经营权的最基本方式，也是最主要方式。而随着农业产业化经营的推进和农村经济结构的调整，一定程度上推动了土地规模经营，加快了现代农业的发展进程，促进了农村经济的发展，而为适应这一快速经济发展的需要，农村土地承包经营权的流转方式也各式各样了。从法律学理上，土地承包经营权的取得，分为原始取得和继受取得。1、原始取得主要是指承包人与发包人通过订立承包经营合同而取得承包经营权，分为家庭承包的方式进行承包，承包人于合同成立生效时取得土地承包经营权。县级以上地方人民政府应当向土地承包经营权人发放土地承包经营权证，并登记造册，确认土地承包经营权。2、继受取得是指在土地承包经营权的流转过程中，受让人通过转包、出租、互换、转让，入股等方式，依法从原始取得的承包人手中取得土地承包经营权或者因承包人死亡的，其法定继承人在承包期内继续承包而取得的土地承包经营权。第二，土地承包经营权流转的登记制度问题。随着我国《物权法》的颁布，土地承包经营权的不动产物权地位得到确认，而土地承包经营权登记制度是物权制度的重要组成部分，登记最主要功能是对物权的设立、变更及消灭而产生公示公信的作用。《农村土地承包法》第38条规定，“土地承包经营权采取互换、转让方式流转，当事人要求登记的，应当向县级以上地方人民政府申请登记。未经登记，不得对抗善意第三人。” 也就是说，登记限于互换和转让的方式，而转包、出租的土地承包经营权因主体没有发生改变，故不必申请登记。互换、转让方式流转的登记是一种申请行为，也不强制当事人登记，没有登记只是不得对抗善意第三人。事实上，作为土地承包经营权的公示方法的登记制度存在许多问题，从行政主管部门的登记册上是很难反映土地承包经营权的真实状况。实际操作中，本村村民之间的土地流转是自由的，流转的主体很少会主动要求进行登记的，而作为发包人在一定期限内如果没有持合理理由站出来反对的情况下，流转主体一般就这样固定下来。因为，农村是一个大集体，一个村（大队）一般是30至50户人家，本村内的土地承包情况，几乎每户人家都知道，这几亩田地是谁家的，谁家的田地有互换情况，谁家的田地转让给哪家，他们都了如指掌。所以，土地承包经营权的登记制度对农民来说，既然大家都知道的事情，再去登记也没有什么含意。《农村土地承包法》第38条也规定,未经登记，不得对抗善意第三人。第三，土地承包经营权流转方式中转让、互换的效力问题。 依据《中华人民共和国农村土地承包法》第37条之规定，“土地承包经营权采取转包、出租、互换、转让或者其他方式流转，当事人双方应当签订书面合同。采取转让方式流转的，应当经发包方同意；采取转包、出租、互换或者其他方式流转的，应当报发包方备案。”该法条强调土地承包经营权采取转让方式流转的，应当经发包人同意。经发包人同意没有强调一定要采用书面形式，言下之意就是采用口头形式也可以，而实践中大部分都是这么操作的。再者，最高人民法院《关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第13条之规定，“承包人未经发包方同意，采取转让方式流转其土地承包经营权的，转让合同无效。但发包方无法定理由不同意或者拖延表态的除外”。这里增加了一个但书，扩展了采取转让方式流转土地承包经营权的效力。也就是说，没有经过发包方同意或者发包人不同意，土地承包经营权的转让行为都不必然导致无效，只有发包人有正当理由不同意的情况之下才能认定无效。按照《中华人民共和国农村土地承包法》第10条规定，“国家保护承包人依法、自愿、有偿地进行土地承包经营权流转。”第40条规定，“承包人之间为方便耕种或者各自需要，可以对属于同一集体经济组织的土地的土地承包经营权进行互换。”以及《农村土地承包经营权流转管理办法》第6条之规定，“承包人有权依法自主决定承包土地是否流转、流转的对象和方式。任何单位和个人不得强迫或者阻碍承包人依法流转其承包土地。”又根据2009年5月份出台的《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第14条规定，合同法第52条第（五）项规定的“强制性规定”，是指效力性强制性规定，由此更进一步地限制了合同无效的情形。第四，土地承包地被依法征收后补偿主体的问题 从直接的法律依据来讲，《中华人民共和国农村土地承包法》第16条之规定，“承包人享有下列权利：（二）承包地被依法征用、占用的，有权依法获得相应的补偿。” 第43条之规定，“承包人对其在承包地上投入而提高土地生产能力的，土地承包经营权依法流转时有权获得相应的补偿。”《中华人民共和国物权法》第42条之规定，“征收集体所有的土地，应当依法足额支付土地补偿费、安置补助费、地上附着物和青苗的补偿费等费用，安排被征地农民的社会保障费用，保障被征地农民的生活，维护被征地农民的合法权益。”第132条之规定，“承包地被征收的，土地承包经营权人有权依照本法第四十二条第二款的规定获得相应补偿。”综上，本案中，李某之父先基于转让协议取得王某位于本村北大路旁的5亩承包地，后基于互换协议取得陈某位于南头的5亩承包地，2004年李某作为继承人在承包期内继续承包位于南头的5亩地。所以，当2008年秋因机场建设，有关部门需要征用南头的5亩地时，对于依法享有这块的土地承包经营权的李某来说，应当得到相应的土地征用补偿费，因此法院的判决是正确的。